上海

某湘新媒體科技有限公司非法經(jīng)營(yíng)案

01

基本案情

    2023年2月，上海市公安局靜安分局以涉嫌非法經(jīng)營(yíng)罪對某湘新媒體科技有限公司立案偵查。經(jīng)查，2021年9月，犯罪嫌疑人鄒某成立某湘新媒體科技有限公司，在沒(méi)有證券期貨經(jīng)營(yíng)資質(zhì)情況下，招攬業(yè)務(wù)人員，制定銷(xiāo)售話(huà)術(shù)，通過(guò)電話(huà)、微信，以免費直播分析大盤(pán)趨勢、幫助分析有關(guān)股票走勢等方式吸引目標投資者，適時(shí)推薦其銷(xiāo)售的新三板股票。隨后，繼續以新三板股票轉板上市、市值翻倍等噱頭吸引投資者增加投資意向，一對一指導意向投資者購買(mǎi)其銷(xiāo)售的股票，按成交量收取提成。截至案發(fā)，該案涉案金額2000余萬(wàn)元，鄒某等人從中非法獲利約400萬(wàn)元。目前，有關(guān)涉案人員已被移送起訴。

02

法律分析

    （一）該案涉嫌非法經(jīng)營(yíng)證券業(yè)務(wù)的認定

    根據《證券、期貨投資咨詢(xún)管理暫行辦法》相關(guān)規定，證券、期貨投資咨詢(xún)，是指從事證券、期貨投資咨詢(xún)業(yè)務(wù)的機構及其投資咨詢(xún)人員以下列形式為證券、期貨投資人或者客戶(hù)提供證券、期貨投資分析、預測或者建議等直接或者間接有償咨詢(xún)服務(wù)的活動(dòng)。本案屬于該辦法第四款列舉的形式，即通過(guò)電話(huà)、傳真、電腦網(wǎng)絡(luò )等電信設備系統，提供證券、期貨投資咨詢(xún)服務(wù)。

    根據《證券法》第一百六十條規定，“從事證券投資咨詢(xún)服務(wù)業(yè)務(wù)，應當經(jīng)國務(wù)院證券監督管理機構核準；未經(jīng)核準，不得為證券的交易及相關(guān)活動(dòng)提供服務(wù)。本案中，無(wú)論涉案公司還是人員，均無(wú)相關(guān)資質(zhì)，犯罪嫌疑人采取公司化的運營(yíng)方式、包裝引誘行為、虛假隱瞞手段，以盈利為目的向普通群眾推介新三板股票行為，屬于未經(jīng)國家有關(guān)主管部門(mén)批準非法經(jīng)營(yíng)證券的行為。

    （二）該案犯罪金額的認定

    本案認為，關(guān)于行為人非法經(jīng)營(yíng)構成犯罪的數額計算，應在充分考量資金流入證券期貨市場(chǎng)與擾亂市場(chǎng)秩序之間關(guān)聯(lián)的基礎上，理解為投資人購買(mǎi)股票所支付的款項金額，而非投資人向開(kāi)設賬戶(hù)充值的金額或投資虧損的金額。根據查明的事實(shí)，本案犯罪嫌人非法經(jīng)營(yíng)的數額即為投資人經(jīng)其推銷(xiāo)購買(mǎi)新三板股票所給付的總共2000余萬(wàn)元。

    （三）關(guān)于該案是否屬于“情節特別嚴重”情形的認定

    目前，《刑法》尚無(wú)明文規定非法經(jīng)營(yíng)罪“情節特別嚴重”的具體數額標準。參照《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標準的規定（二）》關(guān)于“非法經(jīng)營(yíng)證券、期貨、保險業(yè)務(wù)，數額在一百萬(wàn)元以上，或者違法所得數額在十萬(wàn)元以上的”的規定，本案非法經(jīng)營(yíng)數額達2000余萬(wàn)元，行為人從中非法獲利400余萬(wàn)元，均達前述立案追訴標準數額的數十倍以上，且沖擊了全國中小企業(yè)股份轉讓市場(chǎng)的公信力和秩序，嚴重擾亂了社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟秩序，致使眾多被害人至今仍遭受巨額經(jīng)濟損失，社會(huì )危害性巨大，本案認為，以上情形足以被認定為“情節特別嚴重”。

03

案件點(diǎn)評

    該案中，相關(guān)公司、人員在未經(jīng)有關(guān)部門(mén)核準、無(wú)從業(yè)資質(zhì)情況下，推薦新三板股票，獲取高額收益，嚴重擾亂市場(chǎng)秩序，損害人民群眾合法權益。辦案單位深度復盤(pán)此類(lèi)案件犯罪手法，準確把握非法證券期貨犯罪活動(dòng)由線(xiàn)下轉變?yōu)榫€(xiàn)上利用自媒體引流的趨勢，精準發(fā)現犯罪團伙引流、薦股通道，及時(shí)固定證據，依法打擊犯罪活動(dòng)。同時(shí)，積極幫助企業(yè)提升內控審核體系，提升發(fā)現、甄別非法活動(dòng)的能力，以案件偵辦推動(dòng)源頭治理，切實(shí)保護人民群眾合法權益。

安徽蚌埠

某場(chǎng)外配資平臺非法經(jīng)營(yíng)案

01

基本案情

    2022年3月，安徽省蚌埠市公安局以涉嫌非法經(jīng)營(yíng)罪對某場(chǎng)外配資平臺立案偵查。經(jīng)查，2018年，以潘某某為首的犯罪團伙購買(mǎi)配資平臺及分倉軟件，對原配資程序重新編譯后，利用其控制的證券賬戶(hù)分設多個(gè)子賬戶(hù)，設置“預警線(xiàn)、平倉線(xiàn)”，通過(guò)熟人介紹、電話(huà)邀約、互聯(lián)網(wǎng)投放廣告等方式吸引客戶(hù)，為客戶(hù)提供分倉子賬戶(hù)以及6到8倍不等杠桿資金，以收取配資利息、交易手續費的名義非法獲利。截至案發(fā)，該案共涉及人員4000余名，犯罪團伙非法獲利8700多萬(wàn)元。目前，相關(guān)涉案人員已被移送起訴。

02

法律分析

    （一）該案涉嫌非法經(jīng)營(yíng)罪的法律適用

    本案中非法經(jīng)營(yíng)的核心是未經(jīng)批準擅自經(jīng)營(yíng)。根據2019年《全國法院民商事審判工作會(huì )議紀要》（九民紀要）有關(guān)規定，明確場(chǎng)外配資等經(jīng)營(yíng)活動(dòng)本質(zhì)上屬于只有證券公司才能依法開(kāi)展的融資活動(dòng)，非法配資平臺的行為不僅規避監管部門(mén)對融資融券業(yè)務(wù)中資金來(lái)源、投資標的、杠桿比例等諸多方面的限制，也可能加劇市場(chǎng)的非理性波動(dòng)，應依法認定場(chǎng)外配資合同無(wú)效。《證券法》明確規定“除證券公司外，任何單位和個(gè)人不得從事證券承銷(xiāo)、證券保薦、證券經(jīng)紀和證券融資融券業(yè)務(wù)”。本案中，配資平臺使用分倉軟件為客戶(hù)開(kāi)立證券子賬戶(hù)，根據客戶(hù)投資指令使用平臺控制證券賬戶(hù)委托交易、計算盈虧并收取交易手續費，屬于非法經(jīng)營(yíng)證券經(jīng)紀業(yè)務(wù)；而收取客戶(hù)保證金，按照6到8倍杠桿為客戶(hù)配資炒股并從中獲利，屬于非法經(jīng)營(yíng)證券融資融券業(yè)務(wù)。

    （二）配資金主行為的認定

    本案中，配資金主主觀(guān)故意上明知配資平臺從事的是非法證券經(jīng)營(yíng)活動(dòng)而提供幫助，客觀(guān)行為上為配資平臺風(fēng)控平倉、提盈計息，并直接負責客戶(hù)剩余保證金的提現，應當認定為共同犯罪。

    （三）配資客戶(hù)行為認定

    根據《證券法》第五十八條規定，任何單位和個(gè)人不得違反規定，出借自己的證券賬戶(hù)或者借用他人的證券賬戶(hù)從事證券交易。本案中，配資客戶(hù)通過(guò)場(chǎng)外配資平臺借用他人證券賬戶(hù)配資炒股，屬于參與非法證券活動(dòng)。

03

案件點(diǎn)評

    近年來(lái)，場(chǎng)外配資活動(dòng)“死灰復燃”，一些不法機構、個(gè)人及互聯(lián)網(wǎng)平臺打著(zhù)“我出錢(qián)、你炒股”的噱頭，通過(guò)網(wǎng)站、微博、微信、“撒網(wǎng)式”電話(huà)短信等方式大肆招攬客戶(hù)，為投資者提供1-10倍高杠桿資金進(jìn)行證券交易，嚴重擾亂證券市場(chǎng)秩序。在此提醒廣大投資者，場(chǎng)外配資平臺均不具備證券期貨業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)資質(zhì)，參與場(chǎng)外配資風(fēng)險巨大，要提高風(fēng)險意識，擯棄“以小博大”“一本萬(wàn)利”的賭博心理，不要輕信“配資炒股”服務(wù)。要選擇正規機構，合法開(kāi)展投資活動(dòng)。

相關(guān)法律規定

非法經(jīng)營(yíng)罪

    《刑法》第二百二十五條規定，違反國家規定，有下列非法經(jīng)營(yíng)行為之一，擾亂市場(chǎng)秩序，情節嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節特別嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒(méi)收財產(chǎn)：

    （一）未經(jīng)許可經(jīng)營(yíng)法律、行政法規規定的專(zhuān)營(yíng)、專(zhuān)賣(mài)物品或者其他限制買(mǎi)賣(mài)的物品的；

    （二）買(mǎi)賣(mài)進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規規定的經(jīng)營(yíng)許可證或者批準文件的；

    （三）未經(jīng)國家有關(guān)主管部門(mén)批準非法經(jīng)營(yíng)證券、期貨、保險業(yè)務(wù)的，或者非法從事資金支付結算業(yè)務(wù)的；

    （四）其他嚴重擾亂市場(chǎng)秩序的非法經(jīng)營(yíng)行為。